中國關(guān)于合同法律適用的規(guī)定
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中國關(guān)于合同法律適用的規(guī)定
我國的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《民法通則》、《海商法》、《民用航空法》、《合同法》、《涉外民事關(guān)系法律適用法》等法律法規(guī)從不同方面和角度對合同的法律適用作了專門規(guī)定。最高人民法院曾先后發(fā)布過《關(guān)于適用(涉外經(jīng)濟合同法)若干問題的解答》、《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》(現(xiàn)都已廢止)，2012年12月10日又通過了《關(guān)于適用(中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法)若干問題的解釋(一)》(以下簡稱“2012年《司法解釋(一)》”)。這些規(guī)定和司法解釋可概括為：
1.國際條約優(yōu)先適用原則。《民法通則》第142條第2款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。”《海商法>第268條第1款和《民用航空法》第184條第1款均作了相同規(guī)定。
2.當(dāng)事人意思自治原則。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第41條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。”2012年《司法解釋(一)》對當(dāng)事人意思自治原則的具體適用作了如下明確規(guī)定：
(1)當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當(dāng)以明示的方式進行。
(2)當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
(3)各方當(dāng)事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的，人民法院可以認(rèn)定當(dāng)事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律作出了選擇。
(4)當(dāng)事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的，人民法院可以根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外。
(5)—方當(dāng)事人以雙方協(xié)議選擇的法律與系爭的涉外民事關(guān)系沒有實際聯(lián)系為由主張選擇無效的，人民法院不予支持。
但是，2012年《司法解釋(一)》對意思自治的限制作了如下明確規(guī)定：
(1)中華人民共和國法律沒有明確規(guī)定當(dāng)事人可以選擇涉外民事關(guān)系適用的法律，當(dāng)事人選擇適用法律的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該選擇無效。
(2)當(dāng)事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的`效力，該合同爭議應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。
(3)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：第一，中外合資經(jīng)營企業(yè)合同;第二，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同;第三，中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同;第四，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同;第五，外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同;第六，外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同;第七，外國自然人、法人或者其他組織認(rèn)購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同;第八，外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同;第九，中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中華人民共和國法律的其他合同。
(4)對消費者合同和勞動合同排除了當(dāng)事人的選擇。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第42條規(guī)定：“消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律;消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。”該法第43條規(guī)定：“勞動合同，適用勞動者工作地法律;難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。”
3.最密切聯(lián)系原則。該原則是我國法律確定的對當(dāng)事人意思自治的補充原則。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第41條規(guī)定：“當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。”這要求人民法院在確定合同爭議應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。根據(jù)中國的司法實踐，一般說來：
(1)買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法。如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。
(2)來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。
(3)成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。
(4)不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。
(5)動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。(6)動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)押人住所地法。(7)借款合同，適用貸款人住所地法。
(8)保險合同，適用保險人住所地法。
(9)融資租賃合同，適用承租人住所地法。(10)建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。
(11)倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。
(12)保證合同，適用保證人住所地法。(13)委托合同，適用受托人住所地法。(14)債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。
(15)拍賣合同，適用拍賣舉行地法。(16)行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法。(17)居間合同，適用居間人住所地法。如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。
4.國際慣例補缺原則。《民法通則》第142條第3款規(guī)定：“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。”《海商法》第268條第2款和《民用航空法》第184條第2款作了相同規(guī)定。采用這一原則對彌補我國現(xiàn)行立法的不足具有積極意義，但適用國際慣例不得違反我國法律的基本原則和社會公共利益。
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